Nový spôsob zakladania s. r. o.

Podnikateľské subjekty môžu od 1. februára 2023, s účinnosťou novely Obchodného zákonníka, zakladať spoločnosť s ručením obmedzeným a tiež podnik zahraničnej právnickej osoby alebo organizačnú zložku podniku zahraničnej právnickej osoby zjednodušeným elektronickým spôsobom, ktorý má podstatne priaznivo prispieť k zrýchleniu a zefektívneniu celého procesu založenia spoločnosti. Aké sú podmienky zjednodušeného založenia spoločnosti s ručením obmedzeným?

DŇA 1. 2. 2023 NADOBUDLA ÚČINNOSŤ NOVELA zákona č. 513/­1991 Z. z. Obchodný zákonník v znení neskorších predpisov (ďalej len „Obchodný zákonník“) pod č. 8/­2023 Z. z., ktorou sa mení a dopĺňa Obchodný zákonník a ktorou sa zavádza nový zjednodušený spôsob zakladania spoločnosti s ručením obmedzeným. Uvedená novela Obchodného zákonníka predstavuje transpozíciu požiadaviek, ktoré vyplývajú zo Smernice Európskeho parlamentu a Rady 2019/­1151 zo dňa 20. júna 2019, ktorou sa mení Smernica EÚ č. 2017/­1132, pokiaľ ide o používanie digitálnych nástrojov a postupov v rámci obchodných spoločností do nášho právneho poriadku. Cieľom uvedenej smernice je predovšetkým upraviť technické nástroje tak, aby umožňovali zriadiť podnik zahraničnej osoby, alebo jej organizačnú zložku zjednodušeným spôsobom, ak sú na to splnené zákonné podmienky, ako aj prepojenie centrálnych registrov, obchodných registrov a registrov spoločností.

Účelom transpozície smernice Rady a samotnej novely Obchodného zákonníka je umožnenie založenia spoločnosti s ručeným obmedzeným zjednodušeným spôsobom prostredníctvom na to určeného digitálneho formulára a vytvorenie štandardizovaného vzoru spoločenskej zmluvy.

SPOLOČENSKÁ ZMLUVA PREDSTAVUJE ZAKLADAJÚCU A OBLIGATÓRNU LISTINU, ktorú Obchodný zákonník pre založenie spoločnosti s ručením obmedzeným povinne vyžaduje. Do prijatia a účinnosti novely Obchodného zákonníka pod č. 390/­2019 Z. z. v roku 2020, bolo možné podania do Obchodného registra a všetky listiny, súvisiace so založením nielen spoločnosti s ručením obmedzeným, ale i so založením právnických osôb, ktoré majú odlišnú formu, podávať aj v listinnej, teda papierovej podobe. Od 1. 10. 2022 sa práve spomínanou novelou úplne zrušila a obmedzila možnosť založiť, prípadne robiť zmeny v obchodných spoločnostiach, podaniami ktoré sú v listinnej podobe a naopak všetky podania určené a adresované obchodnému registru bolo a je možné od tohto dátumu podávať výlučne elektronicky. Spomínaná novela Obchodného zákonníka a zmena, ktorá nastala od 1. februára tohto roka predstavuje tak ďalší krok v digitalizácií verejnej správy, a to s dôrazom na zjednodušenie založenia spoločnosti s ručením obmedzeným. Hoci zatiaľ je možné zjednodušeným spôsobom založiť len a výlučne spoločnosť, ktorá má právnu formu „spoločnosť s ručením obmedzeným“, nie je vylúčené že v budúcnosti bude takýto spôsob založenia možný aj u iných právnych foriem podnikania.

ZJEDNODUŠENÉ ZALOŽENIE SPOLOČNOSTI S RUČENÍM OBMEDZENÝM nie je obligatórnou povinnosťou jej zakladateľov a títo aj naďalej môžu využiť štandardný elektronický formulár ku ktorému priložia nimi vytvorenú spoločenskú zmluvu, v oscanovanej kópii, ktorá ale tak ako všetky prílohy, musí byť podpísaná kvalifikovaným elektronickým podpisom (pečaťou) v požadovanom formáte. Novela Obchodného zákonníka, teda zavádza zjednodušený postup založenia spoločnosti s ručením obmedzeným avšak ide o alternatívu k štandardnému elektronickému podaniu pri založení takejto spoločnosti, táto ju ale nenahrádza.

Novelou Obchodného zákonníka s účinnosťou od 1. 2. 2023 aj s ohľadom na zefektívnenie celého postupu založenia spoločnosti s ručením obmedzeným dochádza súčasne aj k zjednodušeniu postupu pri získavaní živnostenského oprávnenia prostredníctvom príslušného živnostenského úradu. Po splnení zákonných podmienok budú vedieť zakladatelia založiť a aj zapísať spoločnosť s ručením obmedzeným do obchodného registra online v rámci jedného registrového konania. Novelou Obchodného zákonníka sa súčasne zavádza aj zoznam voľných živností, ktoré je možné prostredníctvom takéhoto registrovaného konania zapísať v rámci predmetu podnikania spoločnosti.

V prípade, ak zakladatelia spoločnosti s ručením obmedzeným využijú možnosť založiť spoločnosť s ručením obmedzeným novou zjednodušenou formou, môžu si v rámci predmetu podnikania vybrať maximálny počet 15 voľných živností.

Živnostenské oprávnenie bude vydané žiadateľovi automaticky spolu so zápisom do obchodného registra a teda nie je potrebné osobitne žiadať živnostenský úrad o vydanie živnostenského oprávnenia pred samotným podaním návrhu na zápis spoločnosti s ručením obmedzeným do obchodného registra.

Základným predpokladom na zjednodušené digitálne založenie spoločnosti s ručením obmedzeným je zásada prívetivosti používania elektronických formulárov. Za tým účelom bol vytvorený interaktívny sprievodca, ktorý je dostupný na stránke: https:/­/­www.justice.gov.sk/­sluzby/­obchodny-register/­, kde môže používateľ pomocou jednotlivých krokov elektronicky vypracovať spoločenskú zmluvu.

ELEKTRONICKÝ FORMULÁR K VYTVORENIU SPOLOČENSKEJ ZMLUVY, ako aj možnosť podať návrh na zápis online sú dostupné na stránke: justice.gov.sk/­sluzby/­obchodny-register/­zmeny-k-1-2-2023/­, a to v časti „Zjednodušené založenie spoločnosti s ručením obmedzeným“. Zakladateľ musí pri vypĺňaní formulára spoločenskej zmluvy uviesť povinné údaje, ako sú názov zakladajúcej spoločnosti s ručením obmedzeným, identifikačné údaje o konateľoch a o spoločníkoch spoločnosti, sídlo spoločnosti s ručením obmedzeným, predmet podnikania, výšku základného imania a rozsah jeho splatenia a tiež predpokladaných nákladov na vznik spoločnosti. Spoločenskú zmluvu si následne možno stiahnuť a uložiť vo formátoch XML alebo PDF. Takýmto postupom pomocou elektronického formulára si zakladatelia vypracujú spoločenskú zmluvu, ktorú následne ako obligatórnu prílohu podajú cez portál slovensko.sk v časti „elektronické služby“ a „založenie spoločnosti s ručením obmedzeným.“ Pre správne podanie, ktoré nebude mať vady sa vyžaduje podpísanie pomocou kvalifikovaného elektronického podpisu.

Zdôrazňujeme, že samotná spoločenská zmluva predstavuje síce povinnú náležitosť pri založení obchodnej spoločnosti s ručením obmedzeným, avšak táto nie je jedinou listinou, ktorá sa k návrhu prikladá. Vo všeobecnosti, nielen v prípade zjednodušeného založenia spoločnosti s ručením obmedzeným podľa novely Obchodného zákonníka, ale i v prípade štandardného návrhu sa k tomuto okrem spoločenskej zmluvy podľa potreby prikladajú aj nasledovné prílohy:

a)  písomné vyhlásenie správcu vkladu podľa osobitného zákona,

b)  listina, ktorou sa preukazuje právo k nehnuteľnosti alebo jej časti, ktoré užívanie nehnuteľnosti alebo jej časti ako sídla alebo miesta podnikania nevylučuje, alebo písomný súhlas vlastníka nehnuteľnosti alebo jej časti s úradne osvedčeným podpisom alebo písomný súhlas väčšiny podielových spoluvlastníkov nehnuteľnosti alebo jej časti, ak ide o podielové spoluvlastníctvo k nehnuteľnosti alebo jej časti počítanej podľa veľkosti ich podielov, s úradne osvedčenými podpismi,

c)  stanovy, ak boli prijaté spoločnosťou,

d)  písomné vyhlásenie zakladateľa, že nie je jediným spoločníkom vo viac ako dvoch spoločnostiach s ručením obmedzeným, ak spoločnosť založila jediná fyzická osoba,

e)  písomné vyhlásenie zakladateľa, že spoločnosť s ručením obmedzeným, ktorá je zakladateľom, má viac spoločníkov, ak spoločnosť založila jedna spoločnosť s ručením obmedzeným,

f)  doklad o povolení na pobyt tejto osoby v Slovenskej republike, ak sa navrhuje zapísať zahraničná fyzická osoba ako osoba oprávnená konať v mene podnikateľa, s výnimkou občana členského štátu EÚ alebo OECD,

g)  čestné vyhlásenie navrhovateľa, ak sa navrhuje zapísať údaj, ktorý nevyplýva z inej prílohy,

h)  súhlas správcu dane podľa osobitného predpisu, ak spoločnosť s ručením obmedzeným zakladá osoba, ktorá je vedená v zozname daňových dlžníkov podľa osobitného predpisu,

i) písomné vyhlásenie zakladateľa s úradne osvedčeným podpisom, ktorý je zahraničnou fyzickou osobou, o tom, že je zahraničnou fyzickou osobou, s výnimkou prípadu, ak je takéto vyhlásenie obsiahnuté v spoločenskej zmluve alebo zakladateľskej listine,

j)  písomné vyhlásenie zakladateľa s úradne osvedčeným podpisom, ktorý je zahraničnou právnickou osobou, o tom, že je zahraničnou právnickou osobou,

k)  výpis z registra trestov alebo rovnocenná listina vydaná príslušným orgánom štátu, ktorého je fyzická osoba (nie občan Slovenskej republiky) občanom,

l) písomné vyhlásenie fyzickej osoby, ktorá sa navrhuje zapísať ako konateľ spoločnosti založenej zjednodušeným spôsobom, že je spôsobilá na právne úkony,

m) výsledok lustrácie na účely preverenia bezúhonnosti konateľa spoločnosti (ak ide o občana SR) v Registri trestov,

n)  písomné vyhlásenie o vedení účtu v banke alebo v pobočke zahraničnej banky.

Podstatnou zmenou, súvisiacou so založením spoločnosti s ručením obmedzeným zjednodušenou formou, ako i pre zjednodušené založenie podniku, podniku zahraničnej právnickej osoby alebo organizačnej zložky podniku zahraničnej osoby, je že registrovaným súdom je Okresný súd Žilina.

Na to, aby bolo možné spoločnosť s ručením obmedzeným podľa novej právnej úpravy zjednodušeným spôsobom založiť nestačí iba elektronické vyplnenie formulára a vypracovanie spoločenskej zmluvy, ale je potrebné splniť aj hmotnoprávne legislatívne podmienky založenia takejto spoločnosti. Podmienky založenia obchodnej spoločnosti s ručením obmedzeným sú všeobecne upravené v Obchodom zákonníku a osobitne tiež v zákone č. 530/­2003 Z. z. o obchodnom registri v platnom znení.

Novela č. 8/­2023 Z. z. s účinnosťou od 1. 2. 2023 doplnila v § 110a ods. 2 Obchodného zákonníka osobitné ustanovenia o zakladaní spoločnosti s ručením obmedzeným zjednodušeným spôsobom. Ide o podmienky, ktoré musia byť splnené aby sa spoločnosť s ručením obmedzeným mohla založiť zjednodušeným spôsobom prostredníctvom na to určeného elektronického formulára na vytvorenie spoločenskej zmluvy, a to tak ako sú obsiahnuté v písm. a) a h) § 110a Obchodného zákonníka. Oproti štandardnému, nie zjednodušenému založeniu spoločnosti s ručením obmedzeným, sú podmienky prísnejšie, respektíve viac obmedzujúce, a to najmä s ohľadom na účel takéhoto spôsobu založenia, ktorý má byť najmä rýchlejší a časovo i nákladovo hospodárnejší. Pokiaľ subjekt nespĺňa tieto zákonom ustanovené podmienky, stále má možnosť založiť spoločnosť klasickým elektronickým spôsobom.

Obchodný zákonník v znení novely v § 110a ods. 2 písm. a) upravuje maximálny počet spoločníkov spoločnosti založenej zjednodušeným spôsobom v závislosti od skúsenosti z praxe, kde zväčša počet spoločníkov nepresahuje počet päť členov. Súčasne sa v § 110a ods. 2 písm. b) Obchodného zákonníka v znení novely ustanovuje, že spoločnosť založená zjednodušeným spôsobom môže byť založená len za účelom podnikania. Z Obchodného zákonníka pritom vyplýva, že spoločnosť s ručením obmedzeným môže byť založená aj za iným účelom ako podnikanie, pokiaľ to nie je osobitným zákonom zakázané. Keďže smernica Rady EÚ, ktorá bola touto novelou implementovaná má za cieľ podporiť a využívať digitálne nástroje a postupy na jednoduchšie a rýchlejšie založenie spoločnosti, práve z uvedeného dôvodu zákonodarca obmedzil založenie spoločnosti len za účelom podnikania.

V § 110a ods. 2 písm. c) Obchodný zákonník súčasne limituje aj rozsah predmetu podnikania v prípade zjednodušeného založenia spoločnosti s ručením obmedzeným, a to len na vybrané činnosti zodpovedajúce zoznamu voľných živností pre účely založenia právnickej osoby a zriadenia podniku zahraničnej právnickej osoby alebo organizačnej zložky podniku zahraničnej právnickej osoby zjednodušeným spôsobom podľa osobitného predpisu o živnostenskom podnikaní. Zoznam voľných živností obsahuje dokopy 70 voľných živností a je prílohou 4a, nachádzajúcou sa v zákone č. 455/­1991 Zb. Zákon o živnostenskom podnikaní v platnom znení. Pokiaľ zakladatelia a spoločnosť chce mať v rámci svojho predmetu podnikania aj iné živnosti, musí využiť štandardnú formu založenia. Ustanovenie § 110a ods. 2 písm. d) Obchodného zákonníka zároveň upravuje maximálny počet činností zo zoznamu voľných živností, ktoré je možné vybrať pre účely založenia právnickej osoby a zriadenia podniku zahraničnej právnickej osoby alebo organizačnej zložky podniku zahraničnej právnickej osoby zjednodušeným spôsobom podľa osobitného predpisu. Maximálny počet vybraných živností pre založenie spoločnosti takouto zjednodušenou formou je 15.

NOVELOU SA ZAVÁDZAJÚ AJ OSOBITNÉ PODMIENKY PRE ÚPRAVU VKLADOV spoločníkov obchodnej spoločnosti, pri jej založení zjednodušenou formou, a to konkrétne v § 110a ods. 2 písm. f). Zatiaľ čo pri založení spoločnosti s ručením obmedzeným štandardnou formou a v súlade s príslušnými ustanoveniami Obchodného zákonníka môže byť vklad spoločníka aj peňažný a aj nepeňažný, v prípade založenia zjednodušenou formou je táto možnosť obmedzená.

Vzhľadom na skutočnosť, že podstatou zjednodušeného založenia spoločnosti s ručením obmedzeným je jej jednoduchšie, rýchlejšie a časovo a nákladovo hospodárnejšie začatie hospodárskej činnosti, zákonodarca obmedzil zjednodušené založenie spoločnosti len na peňažné vklady, ktoré tvoria najčastejšie typy vkladov spoločníkov v spoločnosti s ručením obmedzeným.

Pokiaľ sa chce spoločník zúčastniť na založení spoločnosti nepeňažným vkladom, táto možnosť mu zostáva zachovaná prostredníctvom štandardného spôsobu založenia spoločnosti. Obdobne sa pri zjednodušenom založení spoločnosti novelou mení aj postavenie správcu vkladu, resp. oprávnenie osoby byť správcom vkladu. Podľa novelizovaného znenia § 110a ods. 2 písm. g) Obchodného zákonníka správcom vkladu môže byť len a výlučne konateľ takto založenej obchodnej spoločnosti s ručením obmedzeným, nemôže ním tak byť zakladateľ alebo pobočka zahraničnej banky, ako tomu je v prípade založenia štandardným spôsobom. Obchodný zákonník v novelizovanom znení tak isto v § 110a ods. 2 písm. h) ustanovuje osobitné pravidlo, že v prípade spoločnosti založenej zjednodušeným spôsobom sa neustanovuje dozorná rada. Dozorná rada v spoločnosti s ručením obmedzeným je fakultatívnym orgánom, ktorý je v rámci spoločnosti s ručením obmedzeným zakladaný skôr výnimočne. V prípade ak spoločnosť trvá na zriadení dozornej rady, nič jej nebráni v štandardnom postupe podľa zápisového formulára, resp. ustanoviť dozornú radu neskôr po vzniku spoločnosti s ručením obmedzeným.

Osobitne Obchodný zákonník v § 110a ods. 2 písm. e) upravuje novelou zjednotenie používania skratky právnej formy u spoločností s ručeným obmedzeným, a to v jednotnej forma „s. r. o.“

Okrem podmienok zjednodušeného založenia spoločnosti s ručením obmedzeným, upravených v § 110a Obchodného zákonníka je potrebné, aby zakladatelia, resp. novozaložená spoločnosť spĺňala aj osobitné podmienky, ktoré sú upravené v zákone č. 530/­2003 Z. z. o obchodnom registri v platnom znení. Podľa § 7a uvedeného zákona registrovaný súd pri založení spoločnosti s ručením obmedzeným zjednodušeným spôsobom a pri zápise podniku zahraničnej právnickej osoby alebo organizačnej zložky podniku zahraničnej právnickej osoby zriadenej zjednodušeným spôsobom a pred samotným zápisom do obchodného registra povinne skúma:

a)  spôsobilosť fyzickej osoby, ktorá je konateľom obchodnej spoločnosti a to, či je táto spôsobilá na právne úkony, to znamená že dosiahla vek 18 rokov a súčasne či je táto bezúhonná, táto skutočnosť sa preveruje výpisom z registra trestov,

b)  či je fyzická osoba, ktorá má byť zapísaná ako konateľ vedená v registri fyzických osôb podľa osobitného zákona,

c)  či spoločníkmi spoločnosti sú iba osoby, ktoré majú vedený účet v banke alebo v pobočke zahraničnej banky, ktorá má sídlo v členskom štáte EÚ alebo v niektorom zo zmluvných štátov Dohody o Európskom hospodárskom priestore,

d)  či spoločníci spoločnosti, ktorí sú fyzickými osobami, nie sú pri zakladaní spoločnosti zastúpení,

e)  či spoločníci spoločnosti, ktorí sú právnickými osobami, konajú pri zakladaní spoločnosti prostredníctvom štatutárneho orgánu.

V PRÍPADE ZALOŽENIA PODNIKU ZAHRANIČNEJ PRÁVNICKEJ OSOBY alebo organizačnej zložky podniku zahraničnej právnickej osoby zriadenej zjednodušeným spôsobom, registrový súd okrem skutočností podľa § 6 a podmienky podľa § 7a zákona č. 530/­2003 Z. z. o obchodnom registri v platnom znení preverí aj to, či vedúci podniku zahraničnej právnickej osoby alebo vedúci organizačnej zložky podniku zahraničnej právnickej osoby spĺňa podmienku podľa odseku 1 písm. a) a zahraničná právnická osoba má vedený účet v banke alebo v pobočke zahraničnej banky, ktorá má sídlo v členskom štáte EÚ alebo v niektorom zo zmluvných štátov Dohody o Európskom hospodárskom priestore. Okrajovo je tiež potrebné uviesť, že v prípade zahraničných právnických osôb, ktoré majú sídlo v niektorom z členských štátov EÚ resp. v niektorom zo zmluvných štátov Dohody o Európskom hospodárskom priestore, ako sú napríklad Nórsko, Island, Lichtenštajnsko a iné, je tak isto možné, za splnenia ďalších podmienok, využiť zjednodušený postup založenia.

Podmienky založenia, respektíve zriadenia podniku alebo organizačnej zložky zahraničnej právnickej osoby, ktorá má sídlo v niektorom z členských štátov EÚ alebo v niektorom zo zmluvných štátov Dohody o Európskom hospodárskom priestore, zjednodušenou formou sú s určitými výnimkami zhodné s podmienkami založenia slovenskej spoločnosti s ručeným obmedzeným zjednodušenou formou. Vychádzajúc zo znenia novely Obchodného zákonníka a v nadväznosti na smernicu Rady EÚ hlavným účelom je najmä podporiť využívanie digitálnych nástrojov a postupov na jednoduchšie, rýchlejšie a časovo a nákladovo hospodárnejšie začatie hospodárskej činnosti v podobe založenia spoločnosti alebo zriadenia pobočky tejto spoločnosti v inom členskom štáte. Adresátmi právnej úpravy sú hospodársky činné subjekty. Z tohto dôvodu možno zjednodušeným spôsobom zriadiť podnik alebo organizačnú zložku zahraničnej právnickej osoby iba za účelom podnikania. Predmet podnikania je v tomto prípade obmedzený výlučne na vybrané činnosti zodpovedajúce zoznamu voľných živností pre účely založenia právnickej osoby a zriadenia podniku zahraničnej právnickej osoby alebo organizačnej zložky podniku zahraničnej právnickej osoby zjednodušeným spôsobom podľa osobitného predpisu o živnostenskom podnikaní, pričom platí, že možno v rámci predmetu podnikania kumulovať maximálne 15 vybraných činností.

ZÁVER - Hlavnou výhodou zjednodušeného založenia spoločnosti s ručením obmedzeným je zníženie nákladov na strane podnikateľov v prípade, že sa rozhodnú využiť možnosť založenia takejto spoločnosti s ručením obmedzeným (napr. na právne služby súvisiace s vyhotovením spoločenskej zmluvy) ako i zrýchlenie celého procesu tým, že odpadá osobitné konanie vo veci vydania živnostenského oprávnenia. Na strane druhej je však takéto zjednodušené založenie spoločnosti s ručením obmedzeným podmienené splnením zákonných podmienok.

JUDr. Lucia Boráková