Dôsledky nelegálneho zamestnávania

Nelegálne zamestnávanie je negatívny sociálny jav, ktorý so sebou prináša nepriaznivé následky pre obe strany pracovnoprávneho vzťahu. Dôsledky sa prejavujú v rôznych oblastiach. Aké dôsledky má pre zamestnávateľov? Kto kontroluje nelegálne zamestnávanie?

NELEGÁLNE ZAMESTNÁVANIE je predmetom úpravy zákona č. 82/2005 Z. z. o nelegálnej práci a nelegálnom zamestnávaní v z.n.p. (ďalej len zákon č. 82/2005 Z. z.). Nelegálne zamestnávanie charakterizuje v ust. § 2 ods. 2 zákona č. 82/2005 Z. z. ako zamestnávanie fyzickou alebo právnickou osobou, ktorá je podnikateľom za podmienky, že táto využíva závislú prácu:

-    fyzickej osoby ale nemá s ňou založený pracovnoprávny vzťah alebo štátnozamestnanecký pomer podľa osobitného predpisu,

-    fyzickej osoby hoci má s ňou založený pracovnoprávny vzťah alebo štátnozamestnanecký pomer avšak si nesplnila povinnosť podľa osobitného predpisu,

-    štátneho príslušníka tretej krajiny a nie sú splnené podmienky na jeho zamestnávanie podľa osobitného predpisu.

Za fyzickú a právnickú osobu podnikateľa treba považovať fyzickú alebo právnickú osobu, ktorá sa považuje za podnikateľa v súlade s ustanoveniami Obchodného zákonníka a zákona č. 455/1991 Zb. o živnostenskom podnikaní. Zákon č. 82/2005 Z. z. používa v rámci charakteristiky slovné spojenie „závislá práca“. Uvedený pojem bližšie nerozvádza. Závislú prácu charakterizuje Zákonník práce v ust. § 2 ods. 2 ako prácu vykonávanú vo vzťahu nadriadenosti zamestnávateľa a podriadenosti zamestnanca, osobne zamestnancom pre zamestnávateľa, podľa pokynov zamestnávateľa, v jeho mene, v pracovnom čase určenom zamestnávateľom. Podľa ust. § 2 ods. 3 Zákonníka práce platí, že závislá práca môže byť vykonávaná výlučne v pracovnom pomere, v obdobnom pracovnom vzťahu alebo výnimočne za podmienok ustanovených v tomto zákone aj v inom pracovnoprávnom vzťahu. Ďalej platí, že závislá práca nemôže byť vykonávaná v zmluvnom občianskoprávnom vzťahu alebo v zmluvnom obchodnoprávnom vzťahu podľa osobitných predpisov. V prípade, že práca, ktorú vykonáva fyzická osoba nenapĺňa vyššie pojmové znaky vymedzené v ust. § 2 ods. 2 Zákonníka práce, nebude naplnená skutková podstata nelegálneho zamestnávania v zmysle ust. § 2 ods. 2 zákona č. 82/2005 Z. z. Kontrolný orgán oprávnený kontrolovať nelegálne zamestnávanie posudzuje, či fyzická osoba – podnikateľ alebo právnická osoba, majú s fyzickou osobou uzatvorený pracovnoprávny vzťah alebo štátnozamestnanecký pomer podľa ust. § 2 ods. 2 písm. a) zákona č. 82/2005 Z. z.

PRACOVNOPRÁVNY VZŤAH MUSÍ BYŤ UZATVORENÝ podľa ustanovení Zákonníka práce. Vzťahuje sa to na vzťahy uzatvárané v súkromnom sektore a v prípade prác vykonávaných vo verejnom záujme. Pre štátnozamestnanecké vzťahy platia ustanovenia zákona č. 400/2009 Z. z. o štátnej službe. Aj keď je medzi zmluvnými stranami uzatvorená pracovná zmluva, prípadne služobná zmluva, môže sa fyzická osoba – podnikateľ alebo právnická osoba, dopustiť nelegálneho zamestnávania v zmysle § 2 ods. 2 písm. b) zákona č. 82/2005 Z. z. Taký prípad nastane vtedy, keď si zamestnávateľ nesplní povinnosti podľa § 231 ods. 1 písm. b) zákona č. 461/2003 Z. z. o sociálnom poistení. Podľa uvedeného ustanovenia má zamestnávateľ ustanovenú povinnosť prihlásiť zamestnanca do registra poistencov a sporiteľov starobného dôchodkového sporenia.

K nelegálnemu zamestnávaniu môže dôjsť aj za predpokladu, že fyzická osoba – podnikateľ alebo právnická osoba využíva závislú prácu štátneho príslušníka tretej krajiny a nie sú naplnené podmienky na jeho zamestnávanie ustanovené zákonom č. 5/2004 Z. z. o službách zamestnanosti. Podmienky zamestnávania štátneho príslušníka tretej krajiny sú vymedzené v ust. § 21 ods. 1 zákona č. 5/2004 Z. z. o službách zamestnanosti.

Podľa uvedeného ustanovenia môže zamestnávateľ zamestnávať štátneho príslušníka tretej krajiny, ktorý:

a)  je držiteľom modrej karty Európskej únie,

b)  má udelený prechodný pobyt na účel zamestnania na základe potvrdenia o možnosti obsadenia voľného pracovného miesta,

c)  má udelené povolenie na zamestnanie a udelený prechodný pobyt na účel zamestnania, ak osobitný predpis neustanovuje inak,

d)  má udelené povolenie na zamestnanie a udelený prechodný pobyt na účel zlúčenia rodiny,

e)  má udelené povolenie na zamestnanie a udelený prechodný pobyt štátneho príslušníka tretej krajiny, ktorý má priznané postavenie osoby s dlhodobým pobytom v členskom štáte Európskej únie, ak osobitný predpis neustanovuje inak, alebo

f)  spĺňa podmienky podľa § 23a zákona č. 5/2004 Z. z. o službách zamestnanosti.

ZA NELEGÁLNE ZAMESTNÁVANIE JE POVAŽOVANÉ v zmysle ust. § 2 ods. 3 zákona č. 82/2005 Z. z. aj zamestnávanie štátneho príslušníka tretej krajiny, ktorý sa zdržiava na území Slovenskej republiky v rozpore so zákonom č. 404/2011 Z. z. o pobyte cudzincov alebo zákonom č. 480/2002 Z. z. o azyle a vykonáva závislú prácu.

Okrem pozitívneho vymedzenia, kedy sa určité konanie považuje za nelegálne zamestnávanie, vymedzuje zákon č. 82/2005 Z. z. aj prípady, kedy sa konanie fyzickej osoby nebude klasifikovať za nelegálne zamestnávanie. Ide o prípady vymedzené v ust. § 2a ods. 1 zákona č. 82/2005 Z. z. Za nelegálne zamestnávanie sa nepovažuje situácia, ak pre fyzickú osobu, ktorá je podnikateľom, vykonáva prácu jeho príbuzný v priamom rade, súrodenec alebo manžel, ktorý je dôchodkovo poistený, je poberateľom dôchodku podľa osobitných predpisov (zákon č. 461/2003 Z. z. o sociálnom poistení, zákon č. 328/2002 Z. z. o sociálnom zabezpečení policajtov a vojakov) alebo je žiakom, alebo študentom do 26 rokov veku.

PEŇAŽNÁ SANKCIA - Zákon č. 82/2005 Z. z. v zmysle § 3 ods. 2 zakazuje nelegálne zamestnávanie. Podľa uvedeného ustanovenia právnická osoba a fyzická osoba, ktorá je podnikateľom, nesmie nelegálne zamestnávať podľa § 2 ods. 2 a 3 zákona č. 82/2005 Z. z. Fyzická osoba nesmie nelegálne zamestnávať podľa § 2 ods. 3 zákona č. 82/2005 Z. z. Kontrolu nelegálneho zamestnávania vykonávajú príslušné kontrolné orgány, ktorými sú príslušné inšpektoráty práce, Ústredie práce, sociálnych vecí a rodiny a príslušné úrady práce, sociálnych vecí a rodiny.

Ak konanie kontrolovaného subjektu je zo strany kontrolného orgánu posúdené ako porušenie zákazu nelegálneho zamestnávania za tento správny delikt uloží fyzickej alebo právnickej osobe pokutu v rozmedzí od 2 000 eur do 200 000 eur. V prípade, že kontrolný orgán v priebehu kontroly zistí, že fyzická osoba alebo právnická osoba nelegálne zamestnáva súčasne dve alebo viac fyzických osôb dolná hranica pokuta sa zvyšuje na najmenej 5 000 eur.

Kontrolný orgán musí pokutu uložiť. Podľa závažnosti zistení môže kontrolný orgán zvážiť výšku pokuty.

PRECHOD ZODPOVEDNOSTI ZA NELEGÁLNE ZAMESTNÁVANIE rieši Zákon č. 82/2005 Z. z. Podľa ust. § 7b ods. 2 zákona č. 82/2005 Z. z. povinnosť právnickej osoby alebo fyzickej osoby zaplatiť na základe vykonateľného rozhodnutia pokutu za porušenie zákazu nelegálneho zamestnávania alebo dodatočné platby v zmysle ust. § 7a ods. 1 písm. a) a c) prechádza na:

1. právnickú osobu alebo fyzickú osobu, pre ktorú právnická osoba alebo fyzická osoba, ktorej bola právoplatne uložená pokuta za porušenie zákazu nelegálneho zamestnávania, na základe zmluvy dodáva prácu, tovar alebo poskytuje služby, alebo

2. právnickú osobu alebo fyzickú osobu, ktorá sa na základe zmluvy o dodávke práce, tovaru alebo poskytnutí služby sprostredkovane podieľa na dodávke práce, tovaru alebo poskytnutí služby podľa bodu 1.

K prechodu môže dôjsť za predpokladu, že nárok nebolo možné uspokojiť v exekučnom konaní. Ďalej musí byť preukázané, že štatutárny orgán právnickej osoby alebo fyzická osoba alebo vedúci zamestnanec vedeli o porušení zákazu nelegálneho zamestnávania právnickou osobou alebo fyzickou osobu, z ktorej mala prejsť povinnosť zaplatiť pokutu alebo dodatočné platby.

Zákon č. 82/2005 Z. z. v ust. § 7b ods. 5 ustanovuje, že právnická osoba alebo fyzická osoba, ktorá je podnikateľom, nesmie prijať prácu alebo službu, ktorú jej na základe zmluvy dodáva alebo poskytuje právnická alebo fyzická osoba, ktorú nelegálne zamestnáva, ak ide o cezhraničné poskytovanie služby po dobu presahujúcu päť dní v období 12 mesiacov od právneho poskytnutia služby alebo o vnútroštátnu dodávku práce alebo cezhraničnú dodávku práce. Za účelom overenia, či zo strany poskytovateľa služby nedochádza k nelegálnemu zamestnávaniu, je tento povinný bezodkladne poskytnúť v nevyhnutnom rozsahu doklady a osobné údaje fyzických osôb, prostredníctvom ktorých im dodáva prácu alebo poskytuje službu.

Za porušenie povinnosti prijať prácu alebo službu uloží kontrolný orgán podľa ust. § 7b ods. 7 zákona č. 82/2005 Z. z. pokutu od 2 000 eur do 200 000 eur. V prípade, že ide o dve a viac fyzických osôb súčasne, najmenej 5 000 eur. Pokutu možno uložiť v súlade s § 7b ods. 8 zákona č. 82/2005 Z. z. do dvoch rokov odo dňa prerokovania protokolu o výsledku kontroly a najneskôr do troch rokov odo dňa porušenia zákazu.

DODATOČNÉ PLATBY - Fyzická alebo právnická osoba, ktorej bola právoplatne uložená pokuta za porušenie zákazu nelegálneho zamestnávania je povinná zaplatiť tzv. dodatočné platby. Dodatočné platby sú v zmysle ust. § 7a zákona č. 82/2005 Z. z. zaplatenie dohodnutej dlžnej mzdy fyzickej osobe, ktorú nelegálne zamestnávala, dodatočná platba preddavku na daň z príjmu, daň z príjmu, daňového nedoplatku na daň z príjmu, poistného do systému sociálneho poistenia a verejného zdravotného poistenia, starobného dôchodkového sporenia, doplnkového sporenia, náklady súvisiace s doručením dlžnej mzdy do krajiny, do ktorej sa nelegálne zamestnaná fyzická osoba vrátila alebo bola administratívne vyhostená.

ZRUŠENIE ŽIVNOSTENSKÉHO OPRÁVNENIA - Podľa ust. § 3 ods. 3 zákona č. 82/2005 Z. z. opakované porušenie zákazu nelegálneho zamestnávania zákonodarca považuje za osobitné závažné porušenie zákona č. 82/2005 Z. z. a následkom je zrušenie živnostenského oprávnenia v súlade s ust. § 58 ods. 1 písm. c) zákona č. 455/1991 Zb. o živnostenskom podnikaní.

NEPOSKYTNUTIE DOTÁCIE - Skutočnosť, že právnická osoba alebo fyzická osoba, porušila zákonom ustanovený zákaz nelegálneho zamestnávania je dôvodom, prečo takáto osoba nemôže dostať dotáciu zo štátneho rozpočtu. Vyplýva to z ust. § 8a ods. 4 písm. d) zákona č. 523/2004 Z. z. o rozpočtových pravidlách verejnej správy. Ustanovenie § 8a ods. 4 písm. d) zákona o rozpočtových pravidlách vymedzuje podmienky, za ktorých môže byť žiadateľovi poskytnutá dotácia zo štátneho rozpočtu. Jednou z podmienok je, aby u žiadateľa nedošlo v predchádzajúcich troch rokoch k porušeniu zákazu nelegálneho zamestnávania. Splnenie uvedenej podmienky žiadateľ preukazuje potvrdením príslušného inšpektorátu práce, ktoré nesmie byť staršie ako tri mesiace a v ňom musí byť uvedené , že žiadateľ neporušil zákaz nelegálneho zamestnávania.

VYLÚČENIE Z ÚČASTI NA VEREJNOM OBSTARÁVANÍ - Ďalším dôsledkom nelegálneho zamestnávania je, že právnická osoba alebo fyzická osoba je vylúčená z účasti na verejnom obstarávaní. Táto skutočnosť vyplýva z ust. § 32 ods. 1 písm. g) zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní. Subjekt, ktorý má záujem účasti na verejnom obstarávaní, musí spĺňať podmienky účasti stanovené zákonom. Medzi podmienky účasti treba zaradiť podmienky účasti týkajúce sa osobného postavenia, finančného a ekonomického postavenia, technickej alebo odbornej spôsobilosti. Jednou z podmienok osobného postavenia je, že subjekt musí preukázať, že sa nedopustil v predchádzajúcich troch rokoch od vyhlásenia alebo preukázateľného začatia verejného obstarávania závažného porušenia povinností v oblasti pracovného práva, za ktoré mu bola právoplatne uložená sankcia. Nesplnenie tejto podmienky má za následok nesplnenie podmienok účasti týkajúce sa osobného postavenia. Následkom je, že taká osoba sa nemôže uchádzať o vyhlásené verejné zákazky.

Mgr. Martina Kovalčíková

K rubrike Chyby, omyly, pokuty sme publikovali

• Zákon o nelegálnej práci a nelegálnom zamestnávaní (číslo 82/2005 Z. z.),  Zákon o službách zamestnanosti (číslo 5/2004 Z. z.), Zákon o sociálnom poistení (číslo 461/2003 Z. z.),  Zákony III/2017

• Zákon o živnostenskom podnikaní (číslo 455/1991 Zb.), Zákony II A/2017

• Zákon o rozpočtových pravidlách verejnej správy (číslo 523/2004 Z. z.), Zákony V/2017

• Zákon o súdnych exekútoroch a exekučnej činnosti (číslo 233/1995 Z. z.), Trestný zákon (číslo 300/2005 Z. z.), Zákony II B/2017

• Zamestnávateľ a zamestnanec v konaní pred súdom a Civilný sporový poriadok, Požiarna ochrana na pracovisku, Mystery shopping v pracovnom práve, Daňová kontrola a daňové konanie, Flexiistota na pracovnom trhu
– PAM 7-8/2017

• Ukončenie registrácie pri úmrtí platiteľa DPH,  Výkaz nedoplatkov, Vecná a miestna príslušnosť správcu dane, Odpis rizikovej pohľadávky v daňových výdavkoch, Podiely na zisku z účasti v obchodnej spoločnosti – DUO 7-8/2017